EL GREEN COMPLIANCE COMO ESPADA Y ESCUDO EN PRÁCTICAS DEL GREENWASHING

Por: Isabella Perdomo Muñoz*

El green compliance presenta un enfoque estructurado para que las compañías: (i) cumplan con las normas ambientales y los objetivos de sostenibilidad nacionales e internacionales; ^[2](ii) lo utilicen como instrumento de gestión de riesgos empresariales para prevenir las infracciones administrativas o la comisión de delitos^[3]; (iii) sirven como recurso para que la empresa alcance y cumpla con los compromisos climáticos internacionales y (iv) desarrollar funciones eco-sostenibles con conciencia medioambiental.^[4]

En el caso de que las compañías estén siendo investigadas por vulneración de normas medioambientales, un buen marco de cumplimiento ambiental ayudara en la realización de preacuerdos, acuerdos de judicialización diferida o acuerdos de no judicialización (dependiendo de que tan eficiente fue la utilidad de esta herramienta). ^[5]

Los programas de cumplimiento (la materialización del green compliance) son un instrumento cuyo objetivo se en marca en la responsabilidad medio ambiental al incluir diferentes tópicos obligacionales, tales como (i) mejorar su reputación u (ii) optimizar la eficiencia operativa. Es necesario señalar que debe contener los siguientes elementos claves para que a las compañías les sea posible prevenir sanciones de cualquiera sea su naturaleza: 

1. Identification of applicable regulations (Identificación de la normativa aplicable): la cual, conlleva al análisis y distinción de las normas jurídicas medioambientales que debe de cumplir una compañía.
2. Establishment of internal policies and procedures (Establecimiento de políticas y procedimientos internos): consiste, en realizar controles institucionales estableciendo acciones concretas y designación de responsabilidades para la mitigación de riesgos.
3. Implementation of monitoring and reporting mechanisms (Implementación de mecanismos de monitoreo e informes): la implementación de mecanismo de monitoreo e informes que permiten la vigilancia sobre las empresas para que estas cumplan con el marco normativo aplicado mediante el plan de cumplimiento.  Este monitoreo se debe de realizar en un tiempo prudente, y en el caso que no se esté ajustando a lo establecido, notificárselo lo más pronto posible al máximo órgano social para que estos tomen las medidas pertinentes sobre el asunto. 
4. Auditing and corrective action processes (Auditorías y procesos de acciones correctivas): los procesos de auditorías y de acciones correctivas, le permiten a la compañía hacer efectivo el programa de cumplimiento degreen compliance. ^[6]

La trascendencia de los anteriores requisitos se centra en integrar la normativa vigente medioambiental al funcionamiento interno de la empresa. Pero no son autónomos, pues se deben de estudiar conjunto a la norma ISO 14001 de 2015, la cual tiene como objeto la protección del medio ambiente y el control de consecuencias jurídicas y económicas por parte de las empresas. Además de que sus programas implementen los siguientes requisitos traídos a colación por dicha norma ISO: 

1. Influencias del máximo órgano para que todas las áreas de la empresa se comprometan a cumplir con la legislación medioambiental.
2. Mitigar impactos perjudiciales al medio ambiente. 
3. Identificar y tartar los riesgos ambientales que puedan ser provocados por la compañía.
4. Integrar los asuntos medioambientales dentro del funcionamiento interno de la compañía. ^[7]

Ahora bien, es pertinente identificar uno de los mayores riegos que enfrentan las compañías al no implementar correctamente el green compliance, el greenwashing. 

El greenwashing (o lavado verde) es la expresión que se ha utilizado para denominar la comunicación abusiva y engañosa, así las empresas se presenten como respetuosas con el medio ambiente cuando en la práctica es todo lo contrario.  Este se caracteriza, por orientar la imagen de marketing de una organización hacia una imagen ecológica, pese a que sus acciones generan impactos negativos al entorno.^[8]

Esta práctica, haciendo uso de publicidad engañosa busca distorsionar la información proporcionada a los consumidores con la finalidad de que estos adquieran sus productos mediante: (i) la omisión de datos, (ii) proporcionando información parcial, falsa, o no verificable acerca del producto.^[9]

Expuesto a lo anterior es válido afirmar que el green compliance  sirve como espada y escudo cuando una empresa está siendo investigada por greenwashing. Espada, cuando la empresa se enfrenta a un escenario judicial y escudo para prevenir que la empresa llegue a este^[10]. Por ello, no se puede apartar el green compliance como una herramienta para prevenir las sanciones, y en caso de que estas se hayan materializado, intentar que el impacto sea limitado.

En contraste, se planeta el siguiente interrogante: ¿es efectiva la aplicación de green compliance en la prevención de sanciones por prácticas de greenwashing en las empresas?

La respuesta rápida es SÍ, el green compliance es efectivo en la prevención de sanciones por prácticas del lavado verde. Esto se ve materializado al momento de que la empresa está siendo investigada por cualquier autoridad judicial, como consecuencia de la vulneración de la normativa medio ambiental. 

En este caso, será necesario mostrar el programa de cumplimiento de green compliance, el cual debe de contar con los elementos ya mencionados anteriormente y la constancia de su práctica, pues se podrá justificar que ya se habían tomado las medidas adecuadas para la prevención del riesgo derivado de este o en caso de un escenario de judicialización prevenir sanciones altas e incluso evitar la pérdida de la personalidad jurídica.

Lo anterior se ejecutará mediante el compliance officer (encargado de velar por el cumplimiento normativo dentro de la empresa), el cual desempeñará sus funciones dependiendo del programa de cumplimiento realizado.^[11]  

Por lo tanto, el green compliance se ajustará a las prácticas del greenwashing debido a un análisis organizativo, en donde se debe de:

1. Elaborar un mapa de riesgos: el cual debe de identificar que alcance tendrá este riesgo. Es decir, si puede ser catalogado como alto impacto, mediano impacto o bajo impacto. En el caso en concreto, la compañía debe de identificar que tan grave es la omisión de todos los datos o la información parcial de los productos que esta produce. 
2. Establecimiento de mecanismos internos para la detección y control de riesgos ambientales: partiendo del programa de cumplimiento el compliance officer debe de asegurar, que en cada área de la empresa se esté cumpliendo este, y en el caso de ser lo contrario, comunicarles a los directivos lo más pronto posible, para así evitar que se siga promulgando información incorrecta sobre la producción de ciertos productos y evitar que se inicie un proceso contra la empresa. 
3. Desarrollar planes de acción para mejorar los sistemas de prevención de riesgos ambientales: En caso de que se esté vulnerando el programa de cumplimiento, el compliance officer debe asumir el control de la situación e implementar las acciones pertinentes por el incumplimiento de este.

Por lo anterior, el no adoptar el green compliance puede tener efectos negativo-masivos. Un claro ejemplo de esto es el caso del grupo Volkswagen, el cual, se originó en el año 2015, situación que expuso el green compliance como herramienta de prevención de sanciones por la práctica del greenwhasing, pues de haberse aplicado correctamente no se hubiese dado este caso.

Este surgió porque la compañía admitió que casi 600.000 autos vendidos en Estados Unidos tenían instalado un software diseñado para cambiar los resultados de las pruebas de emisiones contaminantes de motores diésel. En este supuesto, se ve enmarcado el fenómeno del lavado verde, al momento en que la empresa alteró el software de emisión de gases contaminantes. El grupo contaba con un régimen de green compliance, el cual, no fue aplicado de manera correcta, puesto que de haber sido así, el lavado verde no se hubiese producido y esto no habría llevado a las sanciones impuestas a la compañía ^[12]. 

Lo anterior, fue investigado por el Departamento de Justicia de Estados Unidos. En la investigación concluyó que, a pesar de que la compañía contara con un sistema de green compliance bien dateado, su implementación fue del todo ineficaz, pues de haber implementado un sistema escrupuloso no se hubieren presentado las fallas dentro de la organización. ^[13]

Por tanto, no basta con tenerlo plasmado en el papel, sino que es necesaria su aplicación dentro de la empresa.  Para así, cumplir con los objetivos establecidos en los programas de cumplimiento y evitar multas multimillonarias como lo fue en el caso de Volswagen (casi 7.000 millones de euros, lo que hizo reducir su valor bursátil en más de un 20%). Por ende, si es eficaz que las compañías cuenten con un programa de cumplimiento de green compliance para evitar fenómenos como el greenwashing. ^[14]

En conclusión, la implementación del green compliance en las compañías es de suma importancia. Por medio del programa de cumplimiento, y demás instrumentos que ofrece, se pueden mitigar practicas del greenwashing, ya que, además de ser implementados, también es necesaria su correcta ejecución. De ahí que, un programa de cumplimiento no funciona solo por existir en el papel, también depende de la eficiencia de un compromiso real por parte de la alta dirección, llevando a cabo mecanismos de control verificables y una implementación adaptada a la actividad de la empresa, así el green compliance será útil como prevención de riegos. 

Como consecuencia de lo anterior, adquiere relevancia por la aplicación de las normas ambientales en las compañías por medio de los programas de cumplimento, de tal manera que, las empresas tendrán reglas internas al momento de promocionar los productos con la categoría de ecosostenibles y así evitar el greenwashing.  Para que así, las empresas se vean prevenidas frente a la mitigación del riesgo que pueden derivar posibles sanciones futuras, multas, e incluso perdidas de la personalidad jurídica.

REFERENCIAS

Atico 34. s.f. “Compliance ambiental: ¿Qué es y por qué es importante?”
 https://protecciondatos-lopd.com/empresas/compliance/ambiental/

Sustainability Directory. s.f. “Green Compliance Framework.”
 https://climate.sustainability-directory.com/term/green-compliance-framework/

Ramírez, Paula. 2023. “Compliance y sus aportes en la salvaguarda del medio ambiente.” Universidad Externado de Colombia. 20 de diciembre.

International Organization for Standardization. 2015. ISO 14001:2015: Sistemas de gestión ambiental—Requisitos con orientación para uso.
 https://www.nueva-iso-14001.com/pdfs/FDIS-14001.pdf

Caballero, A. 2023. “Greenwashing: definición y ejemplos.” Selectra Climate.
 https://climate.selectra.com/es/que-es/greenwashing

Centro RS. 2021. “Greenwashing: ¿Qué es y cómo identificarlo?” 24 de mayo.
 https://centrors.org/proyecto/greenwashing-que-es-y-como-identificarlo/

Rubio, E. 2015. “Caso Volkswagen y corporate compliance: cuando las barbas del vecino veas cortar, pon las tuyas a remojar.” Auditoría & Co.. 30 de octubre.
 https://auditoria-auditores.com/articulos/articulo-auditoria-caso-volkswagen-y-corporate-compliance-cuando-las-barbas-del-vecino-veas-cortar-pon-las-tuyas-a-remojar/

Ramírez Barbosa, P. A., y J. C. Ferré Olivé. 2021. Compliance, derecho penal corporativo y buena gobernanza empresarial. 2ª ed.

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*Estudiante de quinto año de derecho y monitora del Departamento de Derecho de la Empresa y los Mercados

^[1]  Sustainability Directory, “Green Compliance Framework,” s. f., https://climate.sustainability-directory.com/term/green-compliance-framework/

^[2] Sustainability Directory. “Green Compliance Framework.” s. f. https://climate.sustainability-directory.com/term/green-compliance-framework/

^[3]Ramírez, Paula. “Compliance y sus aportes en la salvaguarda del medio ambiente.” Universidad Externado de Colombia, 20 de diciembre de 2023.

^[4] Atico 34. “Compliance ambiental: ¿Qué es y por qué es importante?” s. f. https://protecciondatos-lopd.com/empresas/compliance/ambiental/

^[5] Ramírez Barbosa, P. A., y J. C. Ferré Olivé. Compliance, derecho penal y corporativo y buena gobernanza empresarial. 2ª ed. 2021.

^[6] Sustainability Directory. “Green Compliance Framework.” s. f. https://climate.sustainability-directory.com/term/green-compliance-framework

^[7] International Organization for Standardization. ISO 14001:2015: Sistemas de gestión ambiental—Requisitos con orientación para uso. Ginebra: ISO, 2015

^[8]Caballero, A. “Greenwashing: definición y ejemplos.” Selectra Climate, 2023. https://climate.selectra.com/es/que-es/greenwashing

^[9] Caballero, A. “Greenwashing: definición y ejemplos.” Selectra Climate, 2023. https://climate.selectra.com/es/que-es/greenwashing

^[10] Ramírez Barbosa, P. A., y J. C. Ferré Olivé. Compliance, derecho penal y corporativo y buena gobernanza empresarial. 2ª ed. 2021.

^[11]Atico 34. “Compliance ambiental: ¿Qué es y por qué es importante?” s. f. https://protecciondatos-lopd.com/empresas/compliance/ambiental

^[12]  Rubio, E. “Caso Volkswagen y corporate compliance: cuando las barbas del vecino veas cortar, pon las tuyas a remojar.” Auditoría & Co., 30 de octubre de 2015. https://auditoria-auditores.com/articulos/articulo-auditoria-caso-volkswagen-y-corporate-compliance-cuando-las-barbas-del-vecino-veas-cortar-pon-las-tuyas-a-remojar/

^[13] Rubio, E. “Caso Volkswagen y corporate compliance: cuando las barbas del vecino veas cortar, pon las tuyas a remojar.” Auditoría & Co., 30 de octubre de 2015. https://auditoria-auditores.com/articulos/articulo-auditoria-caso-volkswagen-y-corporate-compliance-cuando-las-barbas-del-vecino-veas-cortar-pon-las-tuyas-a-remojar/

^[14] Rubio, E. “Caso Volkswagen y corporate compliance: cuando las barbas del vecino veas cortar, pon las tuyas a remojar.” Auditoría & Co., 30 de octubre de 2015. https://auditoria-auditores.com/articulos/articulo-auditoria-caso-volkswagen-y-corporate-compliance-cuando-las-barbas-del-vecino-veas-cortar-pon-las-tuyas-a-remojar/